¿Cómo encontrar normas jurídicas? Una revisión a la ontología desde la identificación
| Autor | Sebastián Agu?ero-SanJuan |
| Cargo | Sebastián Agu?ero-SanJuan, Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Austral de Chile. Correspondencia: Campus Isla Teja s.n., Valdivia, Chile. sebastian.aguero@uach.cl |
| Páginas | 3-44 |
Isonomía • Núm. 49 • 2019 [ 3 ]
¿Cómo encontrar normas jurídicas?
Una revisión a la ontología
desde la identificación
How to Find Legal Rules?
A Revision of Ontology from the Identification
S ASJ
Resumen: Si la teoría del derecho persigue suministrar herramientas a
los operadores jurídicos para gestionar los problemas de la práctica,
resulta necesario disminuir la actual separación entre la actividad teó-
rico-jurídica y la práctica del derecho. De ahí ue, este trabajo persi-
gue contribuir a reducir dicha distancia mediante el análisis de las
principales propuestas en materia de ontología de las normas. Esta
revisión se realiza a la luz de un extendido problema de los ordena-
mientos jurídicos contemporáneos: la identificación del derecho y sus
limitaciones conceptuales. El examen explicita cierta concomitancia
entre las propuestas teóricas y presenta una serie de consideraciones
necesarias para identificar el derecho y, en concreto, contribuir a la
solución del citado problema. De esta manera, se sugiere girar la dis-
cusión sobre la ontología de las normas hacia la identificación de ellas
y evaluar las discusiones teórico-jurídicas con base en las exigencias de
la práctica normativa.
Palabras clave: ontología de las normas, identificación del derecho,
limitaciones conceptuales, conflictos normativos, derogación expresa
Abstract: If theory of law seeks to provide legal practitioners with
tools to manage problems of practice, it is necessary to diminish the
current distinction between the theoretical-legal activity and the prac-
tice of law. In this context, this piece of work expects to contribute
Sebastián Agüero-SanJuan, Faculad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Austral de Chi le.
Correspondencia: Campus Isla Teja s.n., Valdivia, Chile. sebastian.aguero@uach.cl
Agüero-SanJuan
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to reduce such distance through the analysis of the main proposals
in terms of ontology of the norms. This review is developed in the
light of a widespread problem of the contemporary legal systems:
the identification of law and its conceptual constraints. The review
signifies certain concomitances between the theoretical proposals and
introduces a number of considerations needed to identify the law
and, in particular, to help solve the aforementioned problem. In this
manner, it is suggested to focus the discussion on the ontology of the
norms towards their identification and evaluate the theoretical-legal
discussions based on the reuirements of the normative practice.
Keywords: ontology of the norms, identification of law, conceptual
constraints, normative conflicts, express repeal
I. Introducción
En la actualidad, es posible constatar cierta disociación entre la ma-
nera en ue se presentan los derechos positivos contemporáneos y la
finalidad perseguida por las propuestas explicativas o reconstructivas
provenientes de la teoría del derecho.
Por un lado, estos derechos contemporáneos, en el aspecto estructu-
ral, se caracterizan por una debilitada división de poderes, múltiples
órganos de creación y aplicación normativa, y una importante distribu-
ción de competencias.1 Además, en el aspecto material, se caracterizan
por una profusa dictación de textos normativos —hipertrofia legislati-
va— y un excesivo remanente de elementos normativos no aplicados
dentro del ordenamiento y/o cuya eliminación resulta prácticamente
imposible —contaminación legislativa—.2 Este último aspecto empeora
considerablemente cuando se vincula con una elaboración normativa
desprolija a través de prácticas legislativas tales como: (i) el uso de la
deslegalización; (ii) los frecuentes reenvíos legislativos; (iii) la práctica
de insertar cláusulas derogatorias generales; (d) la generalización de la
1 Al respecto, véase Bermejo (2005), Muñoz Machado (2006), Mazzarese (2007) y Zapatero
(2009).
2 Revisar Martino (1977), García de Enterría (1999) y Pérez-Luño (2000).
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delegación legislativa; y (iv) la dictación de leyes ad hoc, entre muchas
otras.3
Por otro lado, dentro de la teoría del derecho, algunos autores sugie-
ren ue sus trabajos deberían proporcionar a los operadores jurídicos
un entramado conceptual acorde con sus necesidades y problemáticas,
a través de la elucidación y/o redefinición de los conceptos empleados
en la práctica. Así, proponen ue la actividad teórica se dirija al estu-
dio de la dogmática jurídica y/o de la jurisprudencia, por considerar
ue en ellas se plasman los conceptos y problemas propios de la prácti-
ca jurídica.4
De esta manera, si a partir de sus características estructurales y ma-
teriales, en los señalados ordenamientos jurídicos el principal problema
de la práctica jurídica radica en la identificación del derecho, las pro-
puestas iusfilosóficas debiesen ser deferentes con ello.5 Sin embargo, lo
anterior no siempre ocurre, y esta disociación entre la teoría y la prác-
tica se presenta de manera más marcada en la noción de norma.
Por consiguiente, este trabajo persigue girar la discusión sobre la
ontología de las normas hacia la identificación de ellas y evaluar las dis-
cusiones teórico-jurídicas con base en las exigencias de la práctica nor-
mativa, pues de esta manera se da un primer paso hacia una mayor
deferencia de la teoría con la práctica jurídica. Así, para alcanzar dicho
propósito, la estructura interna del artículo desarrolla: (II) los criterios
ue permiten revisar las propuestas teórico-jurídicas sobre la ontología
de las normas a la luz de las exigencias de la práctica jurídica y sus limi-
taciones conceptuales; (III) las propuestas ontológicas más influyentes
en la teoría jurídica de manera evaluativa; (IV) las citadas propuestas a
luz de la identificación del derecho y sus limitaciones conceptuales; y, a
modo de recapitulación, (V) las principales conclusiones del trabajo.
3 Considerar, Viver i Pi-sunyer (1989); Peñaranda Ramos (1989); García de Enterría (1997) y
Carbonell (2000).
4 Estas ideas en Kelsen (1919, p.46), Scarpelli (1987, p.2). Bulygin (1991, p.363), Moreso (2002,
p.634) y Guastini, (2008, p.256).
5 A modo de ejemplo, Riccardo Guastini (2014, p.9) sostiene ue “precisamente, un problema
de la dogmática jurídica consiste en: identificar las normas jurídicas válidas o existentes”
(traducción propia).
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