Los elementos 'regla' y 'poder' en derecho constitucional comparado: Acerca de la reflexión del profesor Cortiñas (una perspectiva metodológica)
| Autor | Ana María Trueba-Sánchez |
| Cargo | Profesora de Derecho Civil, de Derecho Procesal y de Garantías y Amparo, en la Facultad de Derecho de la UABC (Universidad Autónoma de Baja California). |
| Páginas | 255-278 |
255
La a rdua f ronter a de la justic ia civi l y de l a
just icia mi litar, desde la Cons tituci ón de C ádiz
hast a la r eciente evolució n const itucio nal en
Amé rica La tina ( por ej emplo, e n Colomb ia y
Perú ya en este sig lo
XXI
) obl iga a u na medi tación
dial éctica de los element os nor mativos y de
los e lemento s extr anorm ativos q ue cons tituye n
el se r del d erecho. El auto r part e del a nálisi s
de u n caso histór ico lat inoam erican o, el de la
“dict adura const itucio nal” en los paí ses del Cono
Sur ejempli ficad a (1968-1985) por el o caso d e la
just icia en el Uru guay, pa ra pro yectar su rigo r
cien tífico a las raíces de la d octri na con stituc ional
del E stado Democr ático y Social de Der echo.
Ello, ahond ando en la apo rtació n de la doctr ina
mexic ana ( Diego Vala dés ) d esde h ace más de un
cua rto de siglo, h oy enr iquecid a por l a relec tura de
los m aestr os alem anes He rman n Heller y Rudol f
Smen d, pate ntiza da por la noví sima t raducc ión y
publ icación mexica na (
UNA M
) de Peter H äberle;
rele ctura ahora potenc iada po r la ve rsión
cast ellana de est os tre s autor es.
The arduous f rontier of the civil and militar y
justice, since the c onstutution of Cadiz up to the l ast
constitution al evolution in Latin América (for insta nce
in Colombia and Perú in t his very moment in the
twentieth fi rst ce ntury (XXI) ) it forc es to think about
the dialectic if t he normative elements and beyond this
normative elements t hat adjust the shape of the right.
The author star ts from the analysis of a latin american
historical events ab out the “Dictadura Constit ucional”
the countr ies of South América, that is showed (1968-
1985) by the decadense of the justic e in Uruguay, in
order to refl ect the Cienti fi c strict ness about the origin
of the Constitut ional instruction of the Demo cratic
and Social State of the R ight.
Specifying, t his is exactly the cooperation of th e
Mexican instr uction, (Diego Valadez) since more
than 25 years ago, nowadays e richments because of
the re-readi ng of the german teachers Her man Heller
and Rudolph Smend, revealed be cause of the mexican
modern tr anslation and publication (UNA M) of Peter
H´aberle re-reading, now is improved bec ause of the
Castellan version of the se three authors.
* Pr ofesora de Derecho Civil, de D erecho Procesal y de G arantías y Ampar o, en la Facultad de Derecho d e la
UABC
(Universidad Au tónoma
de Baja Californ ia).
Los Elementos “Regla” y “Poder” en Derecho
Constitucional Comparado:
Acerca de la Refl exión del Profesor Cortiñas
(una perspectiva metodológica)
Ana María Trueba-Sánchez*
SUMAR IO :
INTRODUCCIÓN
1. A) De la investigación cientí fi ca del der echo: Una interacción dia léctica.
2.B) Relevancia de los elemen tos extranormat ivos del derecho.- 3.C) La congelación de las relacio nes de poder.-
4.D) Un acotamient o metodológico.- 5.E) Lo normativo y lo ext ranormativo del derech o.- 6.F) De la triple
aportación c onstitucionalist a uruguaya.- 7.a) El garanti smo jurisdiccional en la C onstitución de Cádiz .- 8.b) José
Artigas: fe deralismo ríoplaten se y separación de poder es.- 9.c) El aporte del krausista Bat lle y Ordóñez: La doble
infl uencia es tadounidense y helvétic a.- 10.d) Incongruencia del const ituyente de 1966: emergencia de la s “directivas”
del F.M.I.
PRIMERA PARTE
I.- ANÁLISIS DEL ELEME NTO REGLA
11.A) La distinción de jurisd icción de principio y juri sdicción de atribución.- 12.B) Est ado de emergencia y derec hos
humanos: vigenc ia del “habeas corpu s”.- 13.C) El robusteci miento normativo del Ejecut ivo (1967).
alegatos,
núm 58, México, septiembre/diciembre de 2004
alegatos,
núm 58, México, septiembre/diciembre de 2004
S
ección
S
S
A
rtículos de
I
nvestigación
I I
256
I
NTRODUCCIÓN
1.A) De la investigación científi ca del derecho:
Una interacción dialéctica.
El derecho uruguayo,
en el marco del derecho constitucional comparado,
como toda rama de la ciencia jurídica, comprende
dos elementos entrelazados en interacción dialéctica,
el elemento
regla
y el elemento
poder
. Partiendo de
dicha interacción dialéctica, el profesor Cortiñas en
su más reciente libro,
1
superando las estrecheces del
puro normativismo pero tratando de evitar las impre-
cisiones de un excesivo sociologismo, no hace sino
recoger, al nivel de esta disciplina, las consecuencias
de la aportación iusfi losófi ca de Julio Luis Moreno:
2
el
ser del derecho, es el de una estructura normativa
social, estructura real, en la que normatividad y
poder se dan en síntesis indisoluble.
3
El estudio del derecho, en cuanto ciencia social,
comporta entonces la necesaria consideración de
los factores económicos, sociales, políticos y en
defi nitiva históricos, que i ntegran y explican el
elemento
poder
, sin el cual el estudio unilateral de
la pura norma nos empobrecer ía científi camente
al nivel kelseniano de una teología exegética de la
dogmática positiva.
4
Esta concepción, que el profesor mexicano Diego
Valadés maneja en México
5
sin conocer quizá la fi na
aportación del iusfi lósofo de Montevideo, lo lleva a
compartir su adhesión a una concepción realista del
derecho
6
que denomina sociologismo políticojurídico,
1
CORTIÑAS-PELÁE Z, León,
Poder ejec utivo y fun ción jurisdic-
cional (Cont ribución al estud io del Estado auto ritario: del ocaso
de la Justicia en América Latina)
, INAP de España, Madr id, “Pró-
logos” por Enrique GI LES-ALCÁNTARA y Edua rdo GARCÍA
DE ENTER RÍA, 2ª ed., 1986, 316 pp; 3ª ed., Santa Fe de Bogot á:
Temis, 2003, LIV + 334 pp.
2
Quien fuera, como cated rático por oposición de Filosofía del Dere -
cho, sobrio pero aguerrid o puntal de la resist encia del pensamiento
libre en la Universidad del Urug uay, ante la creciente ola dictatorial
que este libro de CORTIÑAS-PEL ÁEZ nos present a, dedicado pre-
cisamente y ent re otros (p. X) al malog rado iusfi lósofo urug uayo.
3 MOR ENO, Julio Luis,
Los supues tos fi losófi cos de la ciencia
jurídica
, Montevideo: Biblioteca de P ublicaciones Ofi ciale s de la
Facultad d e Derecho y Ciencias Soci ales de la Universidad de la
República, secc ión III, vol. CXXV, 1963, 183 pp., esp. p. 125.
4
CORTIÑAS-PELÁEZ, León, “Un derecho administrativo comunitario
latinoamericano. Notas par a una consideración multidisciplinaria”,
ciudad de México:
Revista latinoamericana de administración pública
,
A.L.A.P., “Presentación “ de Andrés CASO-LOMBARDO, núm. 7,
1978, pp. 5-78, in 4º, esp. 8-9.
5
VALADÉS-RÍOS, Diego,
La dictadura constitucional en América
Latina,
ciudad de México: U.N.A.M., I nstituto de I nvestigaciones
Jurídicas, núm. 6, serie B. estudios comparativos, d) Derecho latino-
americano, 1974, 226 pp. -Ratifi cando la vinculación científi ca de los
profesores Cortiñas y Valadés, existe de esta contribución valadesiana,
una recensión concomitante al presente libro, por el propio profesor
CORTIÑAS-PELÁEZ: véase en ciudad de México: Alegatos, núm.
21, agosto 1992, pp. 227-229, in 4º.
6
CORTIÑAS-PELÁEZ, León, “Una concepción planetaria del Hombre
y del derecho público”, en CORTIÑAS-PELÁEZ, León [dirección,
Introducción Genera l (120 pp. ) y anotaciones ],
Perspectivas del
derecho público en la segunda mitad del siglo XX
.
derecho público en la segunda mitad del siglo XX
derecho público en la segunda mitad del siglo XX
Homenaje a Enrique
Sayagués-Laso (Uruguay)
, “Préface” de Marcel WALINE [ahora,
como pequeño artículo del propio WALINE, en versión castellana de
Gabriela Fouilloux Morales, publicada en ciudad de México:
Alegatos
,
No. 28, dic. 1994, pp. 643-644, bajo el título “La reconfortante lección
de que los juristas todos (más allá de hábitos de pensar y de métodos
divergentes) integramos una única y gran familia que intenta racio-
nalizar y humanizar las relaciones sociales”], Madrid: IEAL, 5 vols.,
1969, 5418 pp. (reimpresión en Montevideo: Amalio M. Fernández,
1989), vol. I, pp. XXXI X-CLIX, esp. en las págs. CXLII a CXLVI.
II.- ANÁLISIS DEL ELEM ENTO PODER
14.A) Del hecho y el derecho: su tensión a nte la vida social.- 15.B) Del desapoder amiento de la función ju risdiccional
de principio.- 16.C) La resiste ncia de la Suprema Corte ant e la expansividad del Ejecut ivo.- 17.D) Dos casos del
enfrenta miento de poderes.- 18.a) Los jur istas autoritar ios ante la “lección” del Poder Judici al.- 19.b) Juri sdicción
militar de at ribución: criter ios subjetivo y objetivo.- 20.c) Adhesión al crite rio del profesor Valadés-Ríos.- 21.E)
Acto admin istrativo y acto de gobier no: jurisdicción y resp onsabilidad.- 22.F) Jur isdicción y admini stración, ambas
de mayoría cast rense.- 23.G) Del sofi s ma schimittiano a l golpe de Estado.- 24.H) El Ejecutivo, “detent ador” único
de las funcion es del Estado.
III.- ANÁLISIS DE LA S CONCLUSIONES
25. De las causas de u n fracaso instit ucional.- 26. A) Inviabilidad ter cermundista del c onstitucionalismo clá sico.- 27.
B) Dialéctica de la s teorías de la integr ación, del normativism o y del decisionismo.- 28. C) Vaciamie nto
formalist a del derecho.- 29.D) Del control jurisdic cional en las situaciones d e emergencia.- 30.E) Un cierto esc apismo
conclusivo: mera inqu ietud respecto del Est ado de bienestar.
SEGUNDA PARTE
31. Enumeración de los sucesivos r ubros de esta Segund a Parte.- 32. A) Naturaleza de la i nvestigación.- 33. B)
Introducció n.- 34. C) Hipótesis.- 35. D) Metodología.- 36. AA) Métodos de la c iencia jurídica.- 37. a) Dogmático.-
38. b)Exegético.- 39 .c) Sistemático.- 40. BB) Método s empírico - sociológicos.- 41. a) Histórico.- 42.
b)Sociológico.- 43. E) Fuentes.- 44. a) Bibl iográfi cas.- 45. b)Archivos.- 46. c) Revistas y ar tículos.- 47.
d)Legales.- 48. e) Direct as.- 49. f) Nacionales.- 50. g) E xtranjeras.- 51. h) Otras.- 52. F)Citas y notas.-
53. G) Lenguaje y estilo.- 54. H) Tít ulo y capitulado.- 55. I)Valor de la obra.
56. REFERENCI AS BIBLIO-HEMEROGRÁ FICAS.
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba