La despenalización en la Ley de Justicia para Adolescentes del Estado de Oaxaca

Artículo 160. Se impondrá de uno a seis meses de prisión:

1. Al sentenciado sometido a vigilancia de la policía que no minis tre a ésta los informes que se le pidan sobre su conducta.

2. A aquel a quien se hubiese prohibido ir a determinado lugar o residir en él, si violare la prohibición. Al respecto, cabe señalar que, por lo que concierne a la fracción I del artículo 160 del Código Penal del Estado de Oaxaca es correcta la des penalización de esa conducta típica debido a que, en el nuevo régimenPage 14de justicia para adolescentes, la ejecución y cumplimiento de las me didas sancionadoras no corresponde a las corporaciones policíacas sino al juez de ejecución, a la Dirección de Ejecución de Medidas para Adolescentes y a las autoridades de los centros especializados (arts. 107, 108 y 109 ljaeo).

También resulta justificada la despunición de la hipótesis previs ta en la fracción II del código sustantivo antes invocado, ya que el incumplimiento de la medida consistente en la prohibición en ir a determinado lugar o residir en él, de ninguna manera puede dar lugar a la comisión de un nuevo delito, sino, en todo caso, a la adecuación de la medida por incumplimiento.¹

Artículo 162. Son armas prohibidas:

1. Los puñales, verduguillos y demás armas ocultas o disimuladas en bastones u otros objetos;

2. Los boxers, manoplas, macanas, hondas, correas con balas, pesas o puntas y las demás similares;

3. Las que las otras leyes designen como tales.

Injustificada resulta la despenalización del delito de armas prohi bidas (ilícito penal contra la seguridad pública). Dicha conducta debePage 15ser sancionada por constituir una situación de “delincuencia latente”, ya que la fabricación, venta, regalo, trafique y portación de armas prohibidas implica una potencial utilización de tales objetos con el fin de agredir. Por ello, es necesaria la intervención del Estado para corre gir esa conducta antisocial del adolescente y evitar daños mayores.

Artículo 174. Se aplicarán de tres días a ocho meses de prisión y multa de cien a quinientos pesos:

1. Al que abra indebidamente una comunicación escrita que no está dirigida a él; y

2. Al que indebidamente intercepte una comunicación escrita que no está dirigida a él, aunque la conserve cerrada y no se impon ga de su contenido.

Este ilícito penal atenta precisamente contra la inviolabilidad y segu ridad de la correspondencia, y es realizado por aquel que indebida mente abra o intercepte una comunicación escrita que no está dirigida hacia su persona.

Dejar de sancionar penalmente esta conducta no se justifica, pues además de que, en la exposición de motivos de la ley juvenil oaxaque ña, el legislador fue totalmente omiso en señalar las razones de tal proceder, lo cierto es que es necesaria la punición de dichos compor tamientos antisociales por denotar irresponsabilidad e impulsividad del adolescente que atenta contra la seguridad de los medios de co municación.

Artículo 194. Se aplicará prisión de un mes a un año y multa de cincuen ta a mil pesos:

1. Al que fabrique, reproduzca o publique libros, imágenes u ob jetos obscenos y al que los exponga, distribuya o haga circular;

2. Al que ejecute o haga ejecutar a otros, exhibiciones obscenas, y

3. Al que de modo escandaloso invite a otro al comercio carnal.

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Estamos en presencia de un delito de peligro que lesiona la moral pública, las buenas costumbres y el pudor.

Ahora bien, con relación a la fracción I del precepto en comento, González de la Vega² señala:

El delito de ultrajes por cosas o símbolos obscenos para su existencia requiere: a) una acción de producir (fabricar, reproducir o publicar), o de circular (exponer, distribuir, transferir) cosas o símbolos obscenos (libros, escritos, imágenes u objetos). Por obscenidad se entiende, no cualquier aspecto sexual, sino la cualidad de despertar o excitar torpeza o lascivia erótica y, aparte la intencionalidad […]. La figura supone un dolo específico que necesita demostración: conciencia del agente de que la fabricación o circulación tiende a la torpe excitación libidinosa. El delito no requiere consumación del daño, es de peligro, es previsor de la corrupción de costumbres…

Tocante a la fracción II de esta disposición, cabe mencionar que las exhibiciones obscenas son los actos de lubricidad que el sujeto ejecu ta o hace ejecutar a otro.

El exhibicionismo como perversión consiste precisamente en la exhibición morbosa de los órganos genitales como medio de obtener la satisfacción sexual. En los adolescentes, por regla general, no se produce como un núcleo perverso aislado, sino asociado a otras ma nifestaciones, como masturbación y agresiones.

En tanto, el voyeurismo es una desviación de graficación sexual, mirando aspectos del cuerpo especialmente relacionados con las zonas erógenas. En la pubertad aparecerá con gran intensidad el deseo y la atracción hacia la contemplación de los genitales. Frecuentemente es motivo de sentimientos de culpabilidad y vergüenza.

Por otra parte, la fracción III del citado artículo exige la invitación escandalosa al comercio carnal. Invitar significa convidar, incitar a realizar la prostitución o el mencionado comercio carnal, que no esPage 17otra cosa, según Díaz de León,³ que “la compraventa del acto sexual pro vía vaginal, anal o mediante fellatio in ore”.

Por todo lo expuesto, no existe un motivo de peso que apoye la falta de sanción penal de estas conductas típicas, debido a que se tra ta de perversiones sexuales que representan una desviación de lo que en la sociedad se considera generalmente normal y que, al afectar o herir a otras personas en su dignidad e integridad física o mental, requiere la intervención estatal para su tratamiento.

Artículo 200. Comete el delito de lenocinio: […]

2. El que induzca o solicite a una persona para que con otra, co mercie sexualmente con su cuerpo o le facilite los medios para que se entregue a la prostitución.

Este ilícito penal atenta contra la moral pública y las buenas costum bres y es cometido por quien media entre dos o más personas, de manera habitual o accidental, para que una de ellas se preste a usos de comercio carnal o prostitución para satisfacer a otra.

Es evidente que esta conducta de absoluta inmoralidad por parte del adolescente requiere la intervención de las autoridades para que éste enderece su conducta y la dirija a los valores prevalecientes en la sociedad.

Artículo 202. Al que provoque públicamente a cometer un delito o haga apología de éste o de algún vicio, se le aplicará prisión de tres días a un año y multa de cien a mil pesos, si el delito no se ejecutare. En caso contrario, se aplicará al provocador la sanción que le corresponda por su participación en el delito cometido.

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La comisión de esta figura típica amerita necesariamente el someti miento del autor adolescente a la autoridad, pues sólo así puede ga rantizarse la seguridad pública y la paz social.

Artículo 203. Se aplicará multa de cien a tres mil pesos o prisión de dos meses a un año, al que sin justa causa, con perjuicio de alguien y sin consentimiento del que pueda resultar perjudicado, revele algún secreto o comunicación reservada, que conoce o ha recibido con motivo de su empleo, cargo o puesto.

Artículo 204. Se aplicará prisión de uno a cinco años, multa de doscientos a tres mil pesos y suspensión de profesión, en su caso, de dos meses a un año, al que con perjuicio de alguien y sin consentimiento del que puede resultar perjudicado, revele algún secreto o comunicación reservada que conoce por virtud de servicios personales o técnicos prestados, o cuando el secreto revelado o publicado sea de carácter industrial.

Resulta injustificada la despenalización de ambas figuras típicas, ya que es necesaria la intervención estatal para lograr la reparación de daños y perjuicios ocasionados por la afectación al derecho de man tener en secreto cuestiones que así convengan al gobernado.

Artículo 264. Se aplicarán de tres meses a tres años de prisión y multa de trescientos a mil pesos:

1. Al que de cualquier modo amenace a otro con causarle un mal en su persona, bienes o derechos de alguien con quien esté li gado con algún vínculo;

2. Al que por medio de amenazas de cualquier género trate de impedir que otro ejecute lo que tiene derecho a hacer. Este delito se perseguirá a petición de parte ofendida.

Al respecto, debe señalarse que amenazar es dar a entender, material o verbalmente, que se quiere hacer un mal futuro e injusto a otra per sona en sí misma, en sus bienes, o en la persona o bienes de un terceroPage 19relacionado. Los medios del anuncio amenazante pueden ser palabras, escritos firmados o anónimos, actos amedrentadores, etcétera.

La amenaza es un delito que atenta contra la libertad psíquica del amenazado.

Ahora bien, la intimidación de compañeros y extraños por parte del adolescente no constituye un motivo que fundamente la despuni ción del delito de amenazas, ya que es necesaria la presencia de la justicia juvenil para corregir esta conducta y reparar a la víctima, aun que sea por medios restaurativos o alternativos, el daño moral gene rado por el estado de zozobra que la alteró.

Artículo 326. Se aplicarán de tres días a un año de prisión y multa de doscientos a mil pesos:

1. Al que públicamente y fuera de riña diera a otro una bofetada, un puñetazo, un latigazo o cualquier otro golpe en la cara;

2. Al que azote a otro por injuriarlo;

3. Al que infiera cualquier otro golpe simple. Son simples golpes o violencias físicas que no causan lesión alguna y sólo se castigará cuando se infieran o cometan con intención de ofender a quien los recibe.

4. Los Jueces podrán, además, declarar a los infractores, sujetos a la vigilancia de la autoridad, prohibirles ir a determinado lugar y obligarlos a otorgar caución de no ofender, siempre que lo crean conveniente.

La falta de sanción del delito de golpes y otros ataques peligrosos resulta inadmisible, ya que crearía una atmósfera absolutamente permisiva que fomentaría e incrementaría la agresividad del compor tamiento del adolescente; de ahí que sea necesaria la punición, aunque sea leve, pues sólo así puede prevenirse y evitarse un daño futuro de mayores consecuencias.

Corrobora lo anterior lo manifestado por los autores Papalia, Wendkos y Duskin⁴ en el siguiente sentido: “Los psicólogos mencionan lasPage 20señales potenciales de alarma que pueden evitar tragedias futuras. Los adolescentes proclives a actuar con violencia con frecuencia se niegan a escuchar a las figuras de autoridad, como los padres y los maestros; ignoran los sentimientos y derechos de los otros; maltratan gente; se basan en la violencia o las amenazas de violencia para resolver los problemas; y creen que la vida los ha tratado de manera injusta”.

Artículo 330. El delito de injurias se castigará con tres días a un año de prisión o multa de cien a mil pesos, o ambas sanciones, a juicio del juez.

Injuria es toda expresión hecha en forma verbal o escrita a toda acción ejecutada para manifestar desprecio a otro o con el fin de hacerle una ofensa.

Artículo 332. La difamación será sancionada con prisión de seis meses a cinco años y multa de quinientos a mil pesos.

La difamación consiste en comunicar dolosamente a una o a más personas, la imputación que se hace a otra persona física o moral, en los casos previstos por la ley, de un hecho cierto o falso, determinado o in determinado, que pueda causarle deshonra, descrédito, perjuicio o exponerlo al desprecio de alguien.

Artículo 338. El delito de calumnia se castigará con prisión de seis meses a cinco años y multa de cien a quinientos pesos:

1. Al que impute a otro un hecho determinado y calificado como delito por la Ley, si este hecho es falso, o es inocente la persona a quien se impute;

2. Al que presente denuncia o quejas calumniosas, entendiéndose por tales, aquellas en que su autor impute un delito a persona determinada sabiendo que ésta es inocente o que aquél no se ha cometido; y

3. Al que, para hacer que un inocente aparezca como autor de un delito, ponga sobre la persona del calumniado, en su casa o en otro lugar adecuado para ese fin, una cosa que pueda dar indicios o presunciones de responsabilidad.

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En los casos de las dos últimas fracciones, si el calumniado es conde nado por sentencia irrevocable, se impondrá al calumniador la pena que a aquél se le hubiere impuesto.

En cuanto al delito de injurias, los legisladores oaxaqueños, en la exposición de motivos de la Ley de Justicia para Adolescentes de esa entidad federativa, despenalizaron lacónicamente esa figura típica, al considerar que “se trata de manifestaciones de crecimiento y que ten derán a desaparecer con la edad”. Sin embargo, aquéllos fueron omisos en señalar específicamente por qué las injurias son manifestaciones del crecimiento, así como las razones por las que desaparecen con el transcurso de los años.

Pudiera subsanarse la reticencia incurrida por la legislatura oaxa queña y justificarse la despunición no sólo del delito de injurias, sino también respecto de otros delitos contra el honor, como lo son: difa mación y calumnias, atendiendo a la psicopatología del adolescente, esto es, a las alteraciones socioconductuales de éste, que presentan problemas de comportamiento, de aprendizaje y madurez social, determinando la aparición de conductas destructivas. Dentro de estas últimas, señala el maestro Ernesto Francisco Escalante de la Hidalga,⁵se encuentran: la mentira sistemática y la conducta irresponsable.

No obstante, existe un motivo de mayor peso para destipificar los mencionados delitos contra el honor no sólo en el ámbito de la jurisdicción de los adolescentes, sino también en el de los adultos. Tal motivo estriba en el hecho de que todas las recomendaciones y resoluciones de organismos internacionales⁶ coinciden en señalar que la difamación, la injuria y la calumnia penales no constituyen una restricción justificable a la libertad de expresión; de tal forma que estos tipos penales deben ser derogados y establecer, en la víaPage 22civil, la reparación del daño moral para aquellos casos en que existan excesos en el ejercicio de esa libertad.

A este respecto, el presidente de la Corte Interamericana de De rechos Humanos, el mexicano Sergio García Ramírez,⁷ expresó en un voto razonado, al resolver el 2 de julio de 2004 el caso de Herrera Ulloa contra Costa Rica:

Despenalización no significa ni autorización ni impunidad. Esta forma de enfrentar la ilicitud parece especialmente adecuada en el supuesto (de algunas o todas las) afectaciones al honor, la buena fama, el prestigio de los particulares. Esto es así, porque a través de la vía civil se obtienen los resultados que se querían derivar de la vía penal, sin los riesgos y desventajas que ésta representa. En efecto, la sentencia civil condenato ria constituye, de suyo, una declaración de ilicitud no menos enfática y eficaz que la condena penal: señala, bajo un título jurídico diferente, lo mismo que se espera de ésta, a saber, que el demandado incurrió en un comportamiento injusto en agravio del demandante, a quien le asiste el derecho y la razón. Por otra parte, la misma sentencia civil puede con denar al pago de ciertas prestaciones correspondientes al daño moral y, en su caso, material, causado a la persona a quien se difamó. Así las cosas, una resolución civil provee las dos especies de reparación que revisten mayor interés para el sujeto agraviado, y además entraña, para satisfacción social, el reproche jurídico que merece una conducta ilícita.

Artículo 317. A quien abandone a un menor o a otra persona cualquiera, incapaz de cuidarse a sí misma, o a un enfermo, teniendo obligación de cuidarlos, se le aplicarán de dos a seis años de prisión, privándolo además de la patria potestad o tutela, si el inculpado fuera ascendiente o tutor de la persona ofendida. Si resultara daño alguno, se aplicarán las reglas de la acumulación.

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La conducta típica estriba en la omisión de cuidado derivada de aban donar a un niño o a una persona imposibilitada para cuidarse. Es un delito de peligro.

De modo alguno puede admitirse la impunidad de este compor tamiento irresponsable del adolescente, ya que al traducirse en una alteración socioconductual, es necesario que intervenga la autoridad para reestructurar la personalidad dañada de aquél.

Artículo 390. Se aplicarán de quince días a dos años de prisión y multa de veinte a quinientos pesos, al que:

1. No procure, por los medios lícitos que estén a su alcance, impedir la continuación de los delitos que sepa que van a cometerse, o que se estén cometiendo, si son los que se persiguen de oficio;

Quedan exceptuados de pena aquellos que no pueden cumplir tal obligación sin peligro de su persona o intereses, o de la persona o inte reses de su cónyuge, de algún pariente en línea recta o de la colateral dentro del segundo grado, y de los que no puedan ser compelidos por las autoridades a revelar secretos que se le hubiesen confiado en el ejercicio de su profesión o encargo.

Fuera de las excluyentes de responsabilidad previstas en el propio artículo en comento, no existe una causa que fundamente la despena lización de las demás conductas de encubrimiento, pues el compor tamiento mentiroso e irresponsable del adolescente no puede prevaler sobre los bienes jurídicos tutelados por el delito en análisis, consistentes en la administración de justicia y la seguridad pública.

Artículo 243. A quien tenga cópula con persona mayor de doce años y menor de dieciocho, obteniendo su consentimiento por medio del en gaño, cualquiera que haya sido el medio utilizado para lograrlo, se le impondrá de tres a siete años de prisión y multa de cien a trescientos días de salario.

Cuando la estuprada fuese menor de quince años se presumirá en todo caso la seducción o el engaño.

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Comentario especial merece la despenalización de la conducta con sistente en engaño, cuando se trata de una falsa promesa de matri monio formulada por el adolescente en el delito de estupro, pues, en primer término, el legislador oaxaqueño actuó dogmáticamente al no señalar alguna razón que sustentara su proceder.

Además, no tomó en consideración que, tratándose de ese fraude sexual, el medio comisivo más frecuente es el engaño, por medio del doloso incumplimiento matrimonial.

Asimismo, pasó por alto la necesidad reivindicativa de la víctima, consistente en la reparación simbólica por el daño psicológico sufrido,⁸de ahí que la característica criminógena de ciertos adolescentes, con siste en el incumplimiento de la palabra, de modo alguno puede jus tificar la no punición de esta conducta.

Por lo anterior, resulta necesaria la intervención estatal, pues sólo así puede repararse el atropello, engatusamiento o engaño sexuales a quienes, por sus pocos años de vida, están incapacitados para decidir sobre ello de manera consciente y responsable, evitando de esta ma nera no sólo traumas, desviaciones y lesiones en los pasivos, sino también la corrupción en la sociedad por las prácticas sexuales inicia das en personas menores de edad o en período de inmadurez.

Artículo 247. Se equipara a la violación la cópula con persona menor de doce años de edad, aun cuando se hubiese obtenido su consentimiento, sea cual fuere su sexo; con persona privada de razón o de sentido, o cuando por enfermedad o cualquiera otra causa no pudiese resistir. En tales casos la pena será de nueve a dieciséis años y multa de ciento se senta y cinco a quinientos salarios.

Aberrante resulta ser la despunición de este delito cometido en contra de menores de doce años, sancionándose únicamente cuando medie una diferencia de dos años de edad entre el sujeto activo y el pasivo,Page 25ya que no existe algún motivo racional que justifique ese proceder legislativo.

Por el contrario, estas cópulas deben penalizarse, sin excepción alguna, en virtud de la falta de madurez físicopsíquica o de la capa cidad mental para entender el hecho, lo cual obliga a todos los que conozcan estas circunstancias (incluyendo a los adolescentes) a abs tenerse de realizar el acceso carnal.